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●本報記者 汪生科（21世紀經(jīng)濟報道 20041222）
這個時候，是規(guī)范還是改革，非比尋常。
12月15日，國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(以下簡稱"國資委")黨委書記李毅中在中央企業(yè)負責人會議上，首次提出中小企業(yè)MBO(管理層收購)的"5條禁令"。
李毅中的話一出口，市場一片肅殺。"原本就很緊張，現(xiàn)在風聲更緊了。"京城一位做國企股權轉讓的律師說。有關人士也介紹，南京現(xiàn)在MBO都停下來了等待中央新政策。而來自南京市產(chǎn)權交易中心數(shù)據(jù)顯示，2003年1月1日至2004年1月28日，南京MBO受讓的產(chǎn)權交易曾經(jīng)占了61.8%。
但是記者通過對國資委領導的采訪，發(fā)現(xiàn)市場會錯了意。"5條禁令"發(fā)布三天后，本報就此采訪了李毅中先生。
記者問："5條禁令是否就是以后MBO的一個操作性規(guī)范？"李毅中略略沉吟，回答說："國資委今后還要對MBO制定法律法規(guī)。"
隨后，本報就此進一步采訪了國資委產(chǎn)權局副局長鄧志雄。鄧的回答更加清晰："其實你仔細看一下，國資委實際上是為MBO開了一道門。"
"MBO不是要禁止，而是要規(guī)范。"鄧志雄說，"我們很快就要出臺MBO的法規(guī)。"
由此看來，MBO即將走出模糊地帶，進入立法程序。
中央過問MBO立法
管理層收購自上世紀末引入中國，雖有如火如荼之勢，但官方的說法是，MBO從來只是試點。
去年3月份，財政部向原國家經(jīng)貿委發(fā)函，建議"在相關法規(guī)制度未完善之前，對采取管理層收購(包括上市和非上市公司)的行為予以暫停受理和審批，待有關部門研究提出相關措施后再作決定"。
但是，地方中小企業(yè)的MBO并沒有停下來(例如前面說的南京)。國家國資委成立后，制定的首個規(guī)范性的文件《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》，對MBO的操作第一次做出了一些前置性的規(guī)定。
針對今年下半年開始的國資流失爭論，國務院國資委研究室發(fā)長文--《堅持國企改革方向規(guī)范國企改制》，首次明確提出大企業(yè)不宜實行MBO。此文的起草者、國資委研究室主任季小南，12月19日在"金城同達"論成賢嘎端擔夢鬧饕侵趕騇BO。
"好多人認為這個文章是圍繞產(chǎn)權爭論的，其實不是這樣。"季小南說，"產(chǎn)權制度改革引起了社會公眾的關注，經(jīng)常大量的人民來信，反映大量的資產(chǎn)流失現(xiàn)象。這篇文章最主要的一個問題涉及到管理層收購。"
沿此脈絡往下，是12月15日國資委黨委書記李毅中的講話，明確提出MBO的5條"禁令"。
雖然財政部、國資委等部門都公開表示過對MBO的態(tài)度，但正如法學界泰斗江平說的那樣--MBO到現(xiàn)在有多少個法律規(guī)定？細察之下，恐怕沒有一個部門能回答。
本報獲悉，關于MBO立法，在去年年底前國資委已經(jīng)討論過兩次，但最終并沒有制定出法律規(guī)范。這次國資委之所以加速了立法進程，則源自于中央的壓力。
"中央研究，明確提出要加快制定管理層收購規(guī)范做法的意見或者法規(guī)。"國資委一位權威人士透露說。
高層之所以對MBO立法如此重視，一個主要原因是國企改制引致的上訪事件不斷。"按照信訪部門報上來的數(shù)據(jù)，87%左右的群體性上訪事件主要涉及到產(chǎn)權改革中對職工的安置。"此間人士說。
而國資委的國企改革與產(chǎn)權轉讓檢查，讓監(jiān)管層終于切身感受到，在沒有法律規(guī)范下，MBO暴露出問題具有相當?shù)膰乐匦浴?/P>
李毅中徹夜難眠
今年8月份到11月份，國資委對21個省市的國企改革和產(chǎn)權轉讓進行了督察。其中國資委主任李榮融親自帶隊去了東北，國資委黨委書記李毅中則去了廣東和江蘇。
從此前李榮融的講話來看，廣東省和黑龍江省，是國資委滿意的，他們改制"都比較規(guī)范，包括管理層收購，所以相對問題比較少"。
MBO重鎮(zhèn)的江蘇，則深深刺痛了李毅中。
12月18日，李毅中在北京舉行的"中國國企改制與產(chǎn)權交易高峰論壇"上，談起了這次"不快"的經(jīng)歷。
"有的地方政府將職工補償金從轉讓前的凈資產(chǎn)扣掉。有一天，晚上7點地方官員還把這個當經(jīng)驗匯報，當時我沒有表態(tài)。那晚我一整夜都沒有睡著。第二天我跟省市領導交換意見，說這肯定是錯的。"
李毅中說，這種做法，既降低了出讓價格，(管理層)又無償占用了這部分凈資產(chǎn)。李毅中一行調研下來，發(fā)現(xiàn)這種情況相當普遍。
此外，這次長達三個月的調研，國資委了解到管理層收購存在的突出問題有：沒有實行經(jīng)營者離任審計，管理者本人參與甚至"主持"收購活動；有的經(jīng)營者為造成企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下滑假象，甚至虛構虛增成本和債務；有的與中介機構串通低估，隱匿資產(chǎn)；在產(chǎn)權轉讓中不進場交易，或者雖進場但提出指向管理層的受讓條件；有的讓客戶向改制企業(yè)預付款，再由管理層借用于收購；有的以擬收購的國有產(chǎn)權或國有企業(yè)實物資產(chǎn)作為其融資擔保，轉嫁風險；有的企業(yè)在轉讓前留一部分股權優(yōu)惠轉讓給管理層和職工持有。
"(調研結果)我們都向中央?yún)R報了。"李毅中說。
在會上，李毅中表露了國資委對管理層收購的態(tài)度。
"對管理層收購，我們的意見是：管理層收購使所有權和經(jīng)營權趨于合一，不符合建立現(xiàn)代企業(yè)制度的方向，這與我們搞了20多年的政企分開、兩權分離顯然是背離的。"
因此，李毅中說，大型企業(yè)不能搞，一些中小企業(yè)的探索要區(qū)別對待，在明確國有資產(chǎn)出資人后規(guī)范進行。
由此也就有了5條"禁令"，即一是要嚴格進行離任審計，對企業(yè)業(yè)績下降甚至虧損負有責任的管理者不得進行收購；二是改制方案要由產(chǎn)權單位委托中介機構制定，管理層不得參與；三是要進場交易、公開競價，管理者購買股權必須同股同價；四是管理者不得向包括本企業(yè)在內的國有及國有控股企業(yè)借款，也不能用收購企業(yè)的資產(chǎn)做抵押向銀行借款；五是除國家規(guī)定外，不得將有關費用從價款中事先扣除。此外，對管理者占有的股比也應有所控制。
"5條禁令，很可能是國資委今后MBO立法的一個主要內容。"北京一位做MBO業(yè)務的律師說。
不過，一位國資委權威人士透露，目前國資委的MBO立法思路，是"大企業(yè)暫時不動，中小企業(yè)可以規(guī)范"。
為什么國資委不傾向大企業(yè)MBO﹖這似乎是借鑒發(fā)達國家的做法。
OECD即經(jīng)濟合作組織提供的數(shù)據(jù)顯示，國企改制的三種基本辦法即IPO、第三者出售、MBO中，OECD國家IPO占了62%，出售占20%，MBO18%；非OECD國家，這三者比例分別為26%、56%、18%。
"大企業(yè)不搞MBO而選擇IPO，看來國際經(jīng)驗差不多如此。"國務院發(fā)展研究中心企業(yè)研究所所占陳小洪說。
國資委目前力推大型中央企業(yè)整體上市，顯然也是借鑒發(fā)達國家這一經(jīng)驗。
地方組建國資委規(guī)范MBO
國資委官員表示，中小企業(yè)推行MBO，除了加緊制定法規(guī)外，還要有兩個前提，第一是出資人到位，第二要有明確的監(jiān)管機構。
國資委在這次國資轉讓大檢查中發(fā)現(xiàn)，產(chǎn)權交易機構查出來的問題，大都是地方政府的問題。
"地方政府的行政干預和公開形式的暗箱操作，仍然是阻撓國有產(chǎn)權進場交易、阻撓3號令(即2004年2月1日施行的《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》)落實的主要障礙。"國資委的一位權威人士說。
這位人士分析，3號令發(fā)布之前，以地方政府主導的、不公開的協(xié)議轉讓形式為主的地方國資交易大量存在。不公開的協(xié)議轉讓交易已經(jīng)成了企業(yè)主管部門的思維慣性，這種習慣能夠給企業(yè)主管部門帶來很大實惠，那么，按照3號令的規(guī)定進場交易，要先由國資委清產(chǎn)核資摸清家底，這無疑就意味著行政權益受到干擾，不便于暗箱操作，抵觸的思想和行動便會孳生。
不過，國資委黨委書記李毅中在接受本報記者采訪時，認為并沒有這么嚴重。"地方政府的態(tài)度逐漸統(tǒng)一起來了。"李毅中說。
"省級國企改制比較規(guī)范，問題主要發(fā)生在地市縣中。"參與這次調研的國資委研究中心黨委書記李保民說。
目前，全國31個省市區(qū)都陸續(xù)成立了國資委，但地市級國資管理機構遠未到位。李保民說，下一步國企改制，建立地市級國資委非常重要，這也是明年國資委的一項重要工作。
李保民歸納了成立地市級國資委的四種辦法：
1.市國資量不是很大，可以不建，但要確立一個機構，受上級國資委監(jiān)督指導。2.直接授權大的集團公司，由它來形式出資人的職責。3.交給信托機構。4.在同級城市里面，如果一方成立國資委，另一方認為不需要，那么可以委托另一方代理。
"這四個辦法是下一步工作中可以探索的。"李保民說。
但是，地方也有地方的算盤。國務院國資委是從全局考慮，而地方國資當局也有自己的個體考慮。兩者利益發(fā)生偏差時，國務院國資委作為非政府的特設機構，對地方國資委有多少制約措施呢？
對此問題，國務院國資委產(chǎn)權局副局長鄧志雄聳聳了肩說，"國務院國資委對地方國資委只能'監(jiān)督指導'。"
不過，雖然國資管理體制上還存在這樣那樣的問題，國務院國資委還是認定"國資委成立前跟成立后不一樣"。
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